Сеарт груп

В соответствии с частью первой статьи 22 Гражданского кодекса Украины лицо, которое понесло убытки в результате нарушения его гражданского права, имеет право на их возмещение.

Возмещение убытков как мера ответственности наступает во всех случаях нарушения гражданских прав, за исключением отдельных, прямо предусмотренных законом или договором, случаев.

Понятие «убытки» включает в себя как реальные убытки, так и упущенную выгоду. К последней статья 22 ГК Украины относит доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено.

Статья 225 Хозяйственного кодекса Украины выделяет в составе убытков, которые подлежат возмещению стороной, допустившей хозяйственное правонарушение, неполученную прибыль (утраченную выгоду), на которую сторона, которая понесла убытки, имела право рассчитывать в случае надлежащего выполнения обязательства другой стороной. Но, несмотря на то, что право пострадавшей стороны на возмещение упущенной выгоды прямо предусмотрено законом, это еще не является залогом отсутствия проблем при её расчете и возмещении.

Как в официальных разъяснениях высших судебных инстанций, так и среди юристов – практиков существуют различные подходы в вопросе определения упущенной выгоды.

Содержание понятия

В Гражданском и Хозяйственном кодексах применительно к упущенной выгоде используются термины «неполученный доход» и «неполученная прибыль».

Понятия «доход», «прибыль» раскрываются в Налоговом кодексе Украины. Однако этот нормативно-правовой акт, являясь важной частью налогового законодательства, не регулирует гражданско-правовые отношения.

Ввиду различия предметов правового регулирования налогового и гражданского права, представляется очевидным, что применение норм налогового законодательства для квалификации гражданско-правовых и хозяйственных отношений может привести к подмене понятий.

Нельзя также забывать, что «доход» и «прибыль» – понятия изначально экономические. Как экономическая категория доход обозначает увеличение активов и уменьшение обязательств определенного лица, что приводит к увеличению собственного капитала. В валовой доход включают выручку, денежные поступления от продажи товаров и услуг, выполнения работ, продажи имущественных ценностей, проценты, получаемые за счет предоставления денег в кредит, другие денежные и материальные поступления.

Прибыль как финансовый результат деятельности предприятия характеризует эффективность этой деятельности, и представляет собой так называемый чистый доход, т.е. валовой доход за вычетом материальных затрат.

В соответствии со статьей 142 ХК Украины прибыль (доход) субъекта хозяйствования является показателем финансовых результатов его хозяйственной деятельности, который определяется путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых расходов и сумму амортизационных отчислений. Как видно из приведенной нормы, понятия «прибыль» и «доход» представлены как равнозначные. В то же время понятия «доход» и «валовой доход» по смыслу нормы тождественными не являются. Отсюда следует, что под термином «доход» в данном случае подразумевается чистый, а не валовой, доход.

Ряд авторов настаивает, что под упущенной выгодой закон имеет в виду именно неполученный валовой доход. Однако с этим приходится поспорить, ведь при таком подходе не учитывается ряд весьма существенных обстоятельств, что впоследствии приводит не только к возмещению убытков, понесенных пострадавшей стороной, но и к дополнительному её обогащению. Поэтому ниже под упущенной выгодой мы будем понимать именно неполученную прибыль (чистый доход).

Как обосновать упущенную выгоду?

Основанием для гражданско-правовой ответственности является состав гражданского правонарушения, который образует совокупность определенных условий. По общему правилу такими условиями являются: а) противоправное поведение (действие или бездействие); б) наличие вреда; в) причинно-следственная связь между противоправным поведением и возникающим вредом; г) вина лица, причинившего вред.

Отсутствие хотя бы одного элемента из перечисленных не дает оснований для привлечения к ответственности за нанесенные убытки. Во время судебного разбирательства бремя доказывания каждого элемента гражданского правонарушения лежит на пострадавшей стороне (истце).

Пострадавшей стороной должны быть также предоставлены доказательства реальной, а не абстрактной возможности получения прибыли. Высший хозяйственный суд Украины неоднократно обращал внимание на это обстоятельство (постановления ВХСУ от 28.09.2005 г. N 19/70; от 03.04.2007 г. N 68/8-06/16; от 23.10.2007 г. N 31/94-07-1490).

Как правило, кредиторы (истцы) в качестве доказательств реальности неполученной прибыли предоставляют суду различные договоры с третьими лицами, гарантийные письма, протоколы о намерениях и т.п., которые являются подтверждением реальной возможности получения дохода.

В силу части четвертой статьи 623 ГК Украины при предъявлении требования о возмещении упущенной выгоды учитываются меры, принятые кредитором по её получению. Данная норма, по мнению Высшего хозяйственного суда Украины, возлагает на кредитора обязанность доказать, что им приняты меры, направленные на избежание убытков (см. постановление ВХСУ от 24.01.2008 р. N 1/41).

Как рассчитать упущенную выгоду?

Согласно части шестой статьи 225 Хозяйственного кодекса Украины Кабинет Министров Украины имеет право утверждать методики определения размера возмещения убытков в сфере хозяйствования. Однако, методики расчета упущенной выгоды, отвечающей реалиям сегодняшних экономических отношений на сегодняшний день нет. Поэтому в практической деятельности приходится использовать «реликтовую» Временную методику определения ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров, одобренной Государственной комиссией Совета Министров СССР по экономической реформе  21.12.1990 г.

Методика эта, хотя изначально и ориентирована на хозяйственные отношения в условиях плановой экономики, все же приводит несколько конкретных алгоритмов расчета упущенной выгоды, которые заслуживают внимания. Так, неполученная прибыль в результате снижения по вине ответчика качества произведенной продукции (работ, услуг) Методикой определяется, исходя из суммы снижения стоимости продукции в результате снижения цены, прекращения выплаты надбавки к цене или применения скидок за ненадлежащее качество продукции (снижение сортности, технико-экономического уровня и т. д.).

При изменении ассортимента изготовленной продукции (работ, услуг) неполученная прибыль определяется как разница между величиной предполагаемой прибыли от реализации запланированной, но не произведенной продукции (работ, услуг) и величиной прибыли, полученной от реализации продукции (работ, услуг), произведенной взамен запланированной.


При уменьшении объема производства или реализации продукции (работ, услуг) вследствие нарушения обязательства, неполученная прибыль определяется как разница между ценой и полной плановой себестоимостью единицы продукции (работ, услуг), умноженная на количество не произведенной или не реализованной по вине контрагента продукции (работ, услуг).

На практике упущенная выгода так рассчитывается далеко не всегда. Нередко приходится видеть судебные решения, в которых сумма упущенной выгоды отождествляется с суммой неполученной выручки от реализации, при этом совершенно игнорируются расходы, необходимые для получения этой выручки.

Как отмечают признанные специалисты в сфере договорных правоотношений М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, при возмещении убытков кредитор не должен получить ничего лишнего, выходящего за пределы необходимого, что позволяет восстановить его нарушенное право… Кредитор, требующий от должника возмещения убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением договорного обязательства, в размере, далеко выходящем за пределы того, который необходим, чтобы поставить кредитора в положение, в котором он находился бы, будь обязательство исполнено должником надлежащим образом, может оказаться в положении приобретателя по обязательству вследствие неосновательного обогащения.

Подведем итоги


При заявлении требования о возмещении упущенной выгоды пострадавшая сторона (кредитор) должна доказать, что она могла и должна была получить прибыль, для чего ею были предприняты все необходимые меры, а прибыль не получена исключительно вследствие виновного нарушения обязательства другой стороной (должником).

Должны проверяться расходы, которые были бы понесены кредитором для получения прибыли, но с учетом нарушения обязательства другой стороной понесены не были (скажем, расходы по доставке товара и т.п.).

Заслуживают также внимания объективные обстоятельства, которые в каждом конкретном случае повлияли бы на размер прибыли. К таковым можно отнести, скажем, некие чрезвычайные обстоятельства, которые сделали бы невозможным или существенно повлияли бы на получение прибыли (к примеру, перевозчик не предоставил транспортное средство для доставки товара получателю, однако в результате стихийного бедствия, которое произошло впоследствии, товар так или иначе невозможно было бы доставить в указанное место).

Сергей Чаплян

адвокат, управляющий партнер АК "СЕАРТ"